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开篇断想1

一、商标的起源7

（一）最早的商标究竟起源于何时8

（二）我国考古学上发掘的最早的实物商标9

（三）我国古文献上记载的最早的文字商标9

（四）我国现存早期最具典型的、完全意义上的商标10

二、现代商标法律制度的确立及其沿革12

（一）现代商标法律制度是西方国家最早建立的12

§1.现代商标法律制度是在欧洲工业革命以后出现的12

§2.西方主要国家及地区性国际组织的商标法律制度13

1.美国的《兰哈姆法》13

2.法国重新制定商标法13

3.《比荷卢统一商标法》13

4.《欧洲共同体商标条例》13

5.南美洲的《卡塔赫那协定》13

6.《北美自由贸易协议》13

§3.全球性国际组织及商标法律制度14

1.世界知识产权组织及《保护工业产权巴黎公约》14

（1）国民待遇原则14

（2）优先权14

（3）共同规则14

①商标的独立性14

②对国家标志的保护15

③商标的使用15

④示意保护的标注15

⑤代理人或代表人未经授权不得注册或使用商标15

⑥续展的宽限期15

⑦国际博览会上的临时保护15

⑧驰名商标15

⑨服务商标15

⑩集体商标15

2.《建立世界知识产权组织公约》15

3.《商标国际注册马德里协定》16

4.《商标国际注册马德里协定有关议定书》及主要优点17

5.世界贸易组织（WTO）及《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）18

6.《商标法律条约》20

7.《商标注册用商品和服务国际分类尼斯协议》20

8.《制止虚假或欺骗性商品产地标记马德里协议》20

9.《保护原产地名称及其国际注册里斯本协议》20

10.《保护奥林匹克会徽内罗毕条约》21

§4.附：商标国际注册的几个概念21

1.商标国际注册21

2.原属国21

3.领土延伸申请21

4.基础注册和基础申请22

5.优先权22

（二）我国商标法律制度的诞生及演变22

§1.我国早期商标法律制度的萌芽22

§2.我国现代商标法律制度诞生于清朝末期23

1.我国现代商标法律制度的序幕23

2.《商标注册试办章程》——我国首部商标法律出笼24

3.北洋政府正式颁布《商标法》25

4.国民政府的商标法律制度26

5.新中国商标法律制度的沿革27

（1） 1949—1956年商标简况27

（2） 1956—1966年商标简况27

（3） 1966—1978年商标简况28

（4）改革开放后我国商标工作逐步走上正轨28

三、现代市场经济条件下的商标作用30

（一）经济全球化——现代市场经济的特征与趋势30

（二）识别性——仍然是现代市场经济条件下商标的基本功能或本质特征30

（三）通过商标载体传承，可以促进生产者、经营者素质的提高31

（四）在知识经济时代，商标成为指导消费、引导消费的主要标志32

（五）商标作为无形资产具有收益功能34

（六）在买方市场条件下，高知名度商标成为企业获得超过社会平均利润即超额利润的重要手段35

（七）商标专用权对科技创新成果发挥着识别、维护和放大优势的功能36

（八）在市场营销中，商标的广告作用，其特有的、优越的显性功能是其他任何形式都难以替代、无法比拟的39

（九）通过保护注册商标专用权，可以起到维护公平正义，促进社会和谐与进步40

（十）商标作为无形资产，具有财务价值，并成为最主要的资产价值形态41

（十一）商标权作为投资手段，具有产业资本价值43

（十二）商标无形资产用作抵（质）押，具有融资和清偿的功能44

（十三）商标——特有的文化载体，是民族文化和软实力的重要标志45

（十四）商标的多寡及其知名度的高低，能够反映出一个企业、一个地区以至一个国家的经济综合实力47

四、实施商标战略是国家实施知识产权战略的重要内容50

（一）实施商标战略已成为事关西方国家整体经济战略中的国家利益50

（二）经济全球化的迅猛发展，迫切要求加快实施商标发展战略51

（三）大力推进实施商标战略，主动迎接国际市场的竞争和考验54

（四）树立科学发展观，实施商标战略应遵循的一般原则55

1.企业主体与政府推动相结合的原则55

2.统筹协调与分类指导相结合的原则56

3.整体推进与重点突破相结合的原则56

4.市场导向与品牌带动相结合的原则56

5.技术领先与质量保障相结合的原则56

6.正确处理从加工、制造到创造的递进关系，把创造作为普世原则56

7.创新与创业相结合原则57

8.有形财富与无形财富并重、创新与保护并举的原则57

（五）围绕打造国际制造业基地，培育发展一批具有较强竞争力的制造业品牌58

（六）切实关注“三农”问题，运用商标利器，发展农村经济60

（七）坚持传统服务业与新兴服务业并重，着力完备社会服务体系，创立有一定影响力的服务品牌61

§1.加快发展服务业具有深远而现实的重大意义62

1.加快发展服务业，有利于拓展新的发展空间，培育新的经济增长点62

2.加快发展服务业，有利于转变经济增长方式，增强可持续发展能力62

3.加快发展服务业，有利于扩大就业途径63

4.加快发展服务业，有利富民优先方针的落实63

§2.我国已具备加快发展各类服务业的主客观条件63

1.消费结构加快升级，为服务业发展提供了多层次的市场需求63

2.城市化加快推进，为服务业发展创造了良好条件64

3.制造业的快速发展，催化生产性服务业相应发展是制造业进一步发展的迫切需要64

4.服务领域加快开放，为服务业发展提供了重大机遇64

§3.在加快发展服务业进程中，必须把行业提升与品牌扩张有机结合起来65

1.传统服务业和生活类服务业亟须创新创优，把品牌做大做强65

2.在生产类服务业和新兴服务业领域，需要急起直追，同样也应走品牌发展之路66

（1）为农业生产服务的第三产业相对滞后，更缺失大品牌的支撑66

（2）新兴（现代）服务业领域，要抓住机遇，乘势而上，创立高知名度的品牌企业67

五、与《商标法》有关的基本知识点及企业商标工作实务（设问式）71

〔简要说明〕71

§1.什么是商标？71

§2.商标是由哪些要素构成的？72

§3.什么是商标标识？72

§4.商标有哪些类型？72

§5.什么是注册商标？73

§6.什么是未注册商标？73

§7.使用未注册商标有何弊端？73

§8.申请人收到商标局发出的《注册申请受理通知书》，就可以使用商标注册标记吗？73

§9.什么是文字商标？74

§10.什么是图形商标？74

§11.什么是组合商标？75

§12.什么是商品商标？75

§13.什么是服务商标？75

§14.什么是制造商标？75

§15.什么是销售商标？76

§16.什么是联合商标？76

§17.什么是防御商标？77

§18.什么是等级商标？77

§19.什么是有含义商标？78

§20.什么是无含义商标？78

§21.什么是地理标志？78

§22.什么是产地标志？78

§23.什么是原产地名称？78

§24.什么是证明商标？79

§25.证明商标有何特征？79

§26.地理标志与原产地名称之间是何关系？80

§27.证明商标与普通商标有何区别？82

§28.什么是集体商标？83

§29.申请注册集体商标应具备哪些资格条件？83

§30.集体商标使用管理规则应包括哪些内容？84

§31.集体商标与证明商标有哪些异同之处？84

§32.商标具有哪些特征？85

§33.注册商标有哪些作用？86

§34.什么是商标权？86

1.什么是商标禁止权？86

（1）商标侵权有哪10种主要表现形式？86

（2）何谓商标的反向假冒？87

2.什么是商标许可权？88

（1）商标使用许可有哪三种类型？88

①什么是独占使用许可？88

②什么是排他使用许可？88

③什么是普通使用许可？88

（2）如何办理商标许可他人使用手续？88

①何谓“当事人另有约定的除外”？88

②何谓“不得对抗善意第三人”？89

③订立商标使用许可合同的主要内容有哪些？89

④订立商标使用许可合同应注意哪些事项？89

⑤办理商标许可备案手续需提交哪些材料？89

⑥“定牌加工”与“商标使用许可”有何区别？90

3.什么是商标转让权？91

（1）转让注册商标一般有几种形式？91

①合同转让91

②继受转让91

③因行政命令而发生的转让91

（2）转让注册商标有哪些途径？91

（3）转让注册商标有哪些程序？92

（4）办理注册商标转让需注意哪些事项？92

（5）申请商标转让须向商标局提交哪些文件？92

（6）办结转让注册商标手续需多长时间？93

（7）领取《核准转让注册商标证明》需携带哪些证件？93

4.什么是商标续展权？93

5.什么是商标标示权？93

（1）怎样标示注册商标的注册标记？94

（2）？或？及“TM”和“SM”各表示什么含义？94

（3）使用注册商标时不标示注册标记有何弊端？95

6.什么是商标请求权？95

（1）商标异议权95

（2）商标复审权95

（3）注册商标争议权96

（4）行政诉讼和民事诉讼权96

（5）诉前停止侵权行为、财产保全、证据保全请求权96

7.什么是商标财产权？96

（1）许可他人使用，收取使用费96

（2）进行商标价值评估，确认商标资产数量97

（3）转让注册商标，将无形资产转化为有形货币97

（4）将商标作价向企业投资，减少货币资本支出98

8.什么是商标继承权？98

§35.什么是注册商标的专用权范围？99

1.什么是核准注册的商标？99

2.什么是核定使用的商品？100

§36.注册商标的保护期限有多长？100

§37.我国商标注册的原则是什么？100

1.什么是自愿注册的原则？100

2.什么是强制注册的原则？101

§38.什么是申请在先原则？101

1.一般情形101

2.如何界定申请在先？101

3.特殊情形101

§39.何谓商标的注册原则？102

§40.什么是保护注册商标专用权原则？102

§41.哪些人可以申请商标注册？102

§42.申请商标注册应提交哪些材料？104

§43.怎样填写商标注册申请书？105

§44.如何办理网上商标注册申请？105

§45.如何提高商标注册申请的成功几率？106

§46.什么是商标查询？106

§47.如何理解申请注册的商标不得与他人在先取得的合法权利相冲突？106

§48.对于被驳回的商标申请有何救济措施？107

§49.哪些标志不得作为商标使用？107

§50.哪些标志不得作为商标注册？107

§51.商标注册的是简体汉字，与其对应的繁体汉字能得到保护并可以使用吗？107

§52.什么是三维标志商标？107

§53.哪些三维标志不可以申请注册商标？108

§54.是申请三维标志商标还是申请外观设计呢？108

§55.能否以两个及其以上的申请人名义共同提出一件商标的注册申请？109

§56.在一种商品或服务项目上是否可以同时使用两个及其以上注册商标？109

§57.商标注册为何要按商品与服务类别分别申请？110

§58.一标一申请、一标一类是什么意思？110

§59.一标一类一申请时能填报多少个商品或服务项目呢？110

§60.一标多类、一类多标是什么含义？111

§61.申请服务商标应注意什么？111

§62.什么是类似群及类似群组？112

§63.企业名称能够申请商标注册吗？112

§64.广告语能申请商标注册且有必要吗？114

§65.报纸、杂志及媒体名称能申请商标注册且有必要吗？115

§66.图书名及书中人物能申请商标注册且有必要吗？116

§67.楼盘名称能申请商标注册且有必要吗？116

§68.什么是驰名商标？117

§69.什么情形可以申请认定驰名商标？119

1.权利人的商标未在中国注册时的情形119

2.权利人的商标已在中国注册时的情形120

§70.认定驰名商标对强化商标保护有何法律意义？120

§71.不同的案由应如何申请认定驰名商标？122

1.在商标异议案件中申报122

（1）未注册商标权利人的主张122

（2）注册商标权利人的主张122

2.在商标争议案件中申报122

（1）未注册商标权利人的主张122

（2）注册商标权利人的主张122

3.在商标侵权案件中申报123

（1）未注册商标权利人的主张123

（2）注册商标权利人的主张123

§72.申请认定驰名商标需提供哪些材料？124

1.《商标法》的原则规定124

2.《驰名商标认定和保护规定》的进一步细化124

§73.按规定提交材料后就能成功认定为驰名商标吗？124

§74.驰名商标是终身的吗？125

§75.通过其他途径可以认定驰名商标吗？126

§76.哪一级法院可以认定驰名商标？127

§77.行政认定与司法认定的驰名商标有何区别？127

1.二者认定所依据的实体法相同，但操作时所依据的程序各异127

2.二者的认定机构不一样128

3.认定后的救济途径不一样128

4.认定后的影响力有一定差别128

5.二者对驰名商标再认定或再审查的规定有所区别129

§78.驰名商标与中国名牌产品有何异同？129

1.相同或相似之处129

（1）二者都由“国家级”的有关部门认定129

（2）二者都是对指向品牌的认定129

（3）二者的认定有交叉重叠现象129

（4）二者都是品牌美誉度的特定表现形式130

2.不同或异议之处130

（1）驰名商标认定的依据是《商标法》130

（2）中国名牌产品认定尚无法律依据131

（3）二者认定的对象有差异131

（4）二者的评价机制和认定条件不同131

（5）二者的作用不同132

①驰名商标的作用132

②中国名牌的作用132

（6）二者的法律后果迥异133

（7）二者认定方式与时效性的差异133

①驰名商标认定的方式与时效133

②中国名牌认定的方式与时效133

【小结】134

§79.向国外申请商标注册的途径有哪些？138

1.逐一国家注册途径138

2.国际注册及领土延伸途径138

（1）通过马德里《协定》及《议定书》申请商标国际注册139

（2）我国申请人申请商标国际注册的方式、方法140

①申请人应符合的条件140

②申请的方式、方法140

③申请商标国际注册需提交的书式文件及相关信息141

④马德里商标国际注册的一般程序142

§80.办理商标事宜都必需通过代理吗？144

1.什么是商标代理组织和商标代理人？144

2.商标代理组织有哪些业务范围？144

3.商标代理组织不得从事哪些行为？144

4.办理商标事宜是否委托代理属自愿的民事行为144

六、如何解决商标纠纷146

〔简要说明〕146

（一）商标使用中引起的纠纷及解决途径146

§1.商标使用中引起纠纷的种类146

§2.辨别商标相同或近似的一般原则146

§3.商标使用中引起纠纷的解决途径151

§4.商标侵权应承担什么样的法律责任？152

1.商标侵权的民事责任152

2.商标侵权的行政责任153

3.商标侵权的刑事责任153

§5.如何确定商标侵权赔偿数额？154

§6.商标诉讼154

1.人民法院审理商标案件的种类154

2.商标诉讼的提起人155

3.被侵权商标权人向人民法院提起诉讼的情形155

4.诉前证据保全155

5.起诉方式156

6.商标侵权诉讼的诉讼时效是多久？156

（二）商标注册中发生的纠纷及解决途径156

〔简要说明〕156

§1.商标异议158

1.商标异议的作用159

2.商标异议的申请主体159

3.商标异议的申请手续159

4.商标异议审理程序159

5.商标异议裁定结果159

§2.异议复审160

§3.商标争议160

1.申请商标争议必须符合的条件160

2.商标争议的评审程序160

3.争议裁定161

§4.商标评审制度简介161

1.商标评审的类型162

2.商标评审的途径及基本要求162

§5.对商标评审裁定不服的，到哪一家法院起诉？163

七、商标主管部门是如何对商标确权的？164

〔简要说明〕164

§1.什么是商标注册申请的形式审查和实质审查？165

§2.什么是禁止商标注册的绝对理由和相对理由？165

（一）不得作为商标使用的依据及具体审查标准166

〔简要说明〕166

§1.怎样判定“同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的”情形？167

1.同我国国家名称相同或者近似的情形及其例外167

（1）与我国国家名称相同或者近似的标志167

（2）商标的含义、读音或者外观与我国国家名称近似167

【困惑一】168

（3）商标含有与我国国家名称相同或者近似的文字168

【特别说明】169

①描述的是客观事物，不会使公众混淆的169

②媒体或依法登记的企事业单位名称169

③国名仅表示申请人住所在我国170

④商标同我国古代称谓相同或近似170

⑤我国申请人的商标由域名构成170

2.同我国国旗、国徽相同或者近似的情形171

（1）与国旗、国徽或图案相同或近似171

（2）含有禁止性元素，但不会误导公众171

（3）同我国的军旗、勋章相同或者近似171

①商标构成与军旗相同或近似171

②含有“军旗”，但不会误导公众171

③与我国勋章的名称、图案相同或者近似172

（4）同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同172

【困惑二】172

§2.怎样判定“同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的”情形？173

1.与外国国家名称相同或者近似的情形及其例外173

（1）经该国政府同意的174

（2）具有明确的其他含义且不会造成公众误认的174

（3）商标同外国国名的旧称相同或者近似的174

【困惑三】175

（4）两个及其以上中文国名简称组合而成的175

（5）商标整体是企业名称且与申请人名义一致的175

（6）国名仅表示申请人所属国的176

2.商标与外国国旗、国徽、军旗的名称或者图案相同或者近似的情形176

§3.怎样判定“同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的”情形及其例外？176

1.禁止性情形177

【困惑四】177

2.例外情形178

（1）经该政府间国际组织同意的178

（2）具有明确的其他含义或者特定的表现形式178

§4.怎样判定“与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的”情形？178

1.与官方标志、检验印记完全相同178

2.与官方标志、检验印记有关联关系179

3.例外情形179

（1）经该官方机构授权的179

（2）具有明确的其他含义或者特定的表现形式179

§5.怎样判定“同‘红十字’、‘红新月’的名称、标志相同或者近似的”情形？180

1.在视觉和含义上与禁止性规定基本无差别的180

2.商标构成与禁止性规定的近似及其例外180

§6.怎样判定“带有民族歧视性的”情形？181

1.商标构成带有民族歧视性的及其例外181

2.其他带有种族歧视性的181

§7.怎样判定“夸大宣传并带有欺骗性的”情形及其例外？181

§8.怎样判定“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”情形？182

1.有害于社会主义道德风尚的情形182

【困惑五】183

2.具有政治上不良影响的情形184

（1）与公众知名人物姓名相同或近似184

【困惑六】184

（2）有损国家主权、尊严和形象的184

【困惑七】185

（3）公众知晓、影响深远的重大政治事件185

（4）与恐怖、邪教等组织关联的185

3.有害于种族尊严或者感情的186

4.有害于宗教信仰、宗教感情或者民间信仰的186

（1）与宗教、信仰的名称、图像相同的186

【困惑八】186

（2）与宗教活动场所、名称相同的187

（3）与宗教礼仪、习俗等关联的及其例外188

①宗教组织自办企业且不损害他人利益的188

②与宗教、信仰有关的文化已经泛化的188

5.与我国各党派、政府机构、社会团体等单位或者组织的名称、标志相同或者近似的情形189

6.与我国党政机关的职务或者军队行政职务和职衔的名称相同的情形190

【困惑九】191

7.与外国货币图案、名称或标记相同或者近似的情形191

8.容易误导公众的情形192

（1）易使公众对商品或服务的质量等特点产生误认的192

（2）将公众熟知的书籍名称指定使用在书籍商品上的192

（3）将公众熟知的游戏名称指定使用在相关类别上的192

（4）将公众熟知的传媒、文娱节目名称指定使用在相关类别上的192

9.商标包含的企业名称与申请人名义存在实质性差异的情形193

（1）企业名称构成要素与申请人名义不符的193

（2）例外情形194

10.具有其他不良影响的情形194

【困惑十】195

11.商标含有县级以上行政区划地名或者公众知晓的外国地名的情形195

（1）商标含有我国县级以上行政区划地名的情形196

①禁止性情形196

②例外情形196

（2）商标含有公众知晓的外国地名的情形199

①禁止性情形199

【困惑十一】199

②例外情形200

（3）商标构成的字形、读音近似的200

（4）商标构成含有地名要素，但独立于地名之外的其他标志具有显著性特征的201

【困惑十二】201

（5）商标所含地名与申请人所在地不一致的202

（二）不得作为商标注册的依据及具体审查标准202

〔简要说明〕202

§1.怎样判定“仅有本商品的通用名称、图形、型号的”情形？203

1.仅有指定使用商品的通用名称的203

2.仅有指定使用商品通用图形的203

3.仅有指定使用商品的通用型号的204

§2.怎样判定“仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的”情形？204

1.仅仅直接表示指定使用商品质量的204

2.仅仅直接表示指定使用商品主要原料的205

3.仅仅直接表示指定使用商品的功能、用途的206

4.仅仅直接表示指定使用商品的重量、数量的207

5.仅仅直接表示指定使用商品其他特点的情形208

（1）仅仅直接表示指定使用商品的特定消费对象的208

（2）仅仅直接表示指定使用商品的价格的208

（3）仅仅直接表示指定使用商品内容的208

（4）仅仅直接表示指定使用商品风格或者风味的208

（5）仅仅直接表示指定商品使用方式、方法的209

（6）仅仅直接表示指定使用商品生产工艺的209

（7）仅仅直接表示指定使用商品生产地点、时间的209

（8）仅仅直接表示指定使用商品形态的209

（9）仅仅直接表示指定使用商品有效期限、保质期或者服务时间的210

（10）仅仅直接表示商品销售场所或者地域范围的210

（11）仅仅直接表示商品技术特点的210

【困惑十三】210

（12）其他特点不明显的211

§3.怎样判定“缺乏显著特征的”情形？211

1.过于简单的线条、普通几何图形212

2.过于复杂的元素组合212

3.一个或者两个普通表现形式的字母213

例外情形213

4.普通形式的阿拉伯数字216

【困惑十四】216

例外情形216

【困惑十五】217

5.指定使用商品的常用包装物、容器或装饰性的图案及其例外218

6.单一颜色且过于简单的普通图形218

7.非独创性的短语或者口号及其例外218

8.本行业或者相关行业常用的贸易场所名称及其例外220

9.本行业或者相关行业通用的商贸用语或者标志及其例外220

10.企业组织形式、本行业名称或简称及其例外221

【困惑十六】222

§4.怎样判定“缺乏显著特征的”其他情形？222

1.不会使相关公众对非显著性标志产生误认的223

2.非显著性标志与指定使用商品特点相一致223

【困惑十七】223

3.易使相关公众对商品特点产生误认的224

（1）易使相关公众对商品种类产生误认的224

（2）易使相关公众对商品型号产生误认的224

（3）易使相关公众对商品质量产生误认的224

（4）易使相关公众对商品原料产生误认的224

【困惑十八】225

（5）易使相关公众对商品功能、用途产生误认的225

（6）易使相关公众对商品的重量、数量发生误认的225

（7）易使相关公众对商品风味发生误认的225

【困惑十九】225

（8）易使相关公众对商品价格发生误认的226

（9）易使相关公众对商品生产时间发生误认的226

（10）易使相关公众对商品的技术特点发生误认的227

【困惑二十】227

4.非显著特征标志在标志整体中突出使用、易使相关公众产生误认的及其例外227

5.非显著性标志经使用取得显著特征的情形229

§5.怎样判定“申请注册的商标与在先权利相同或近似的”情形？230

1.商标相同的情形231

（1）文字商标相同231

【困惑二十一】231

（2）图形商标相同232

（3）组合商标相同232

2.商标近似的情形233

（1）文字商标的近似233

①中文标志的近似及其例外233

【困惑二十二】235

例外情形236

②外文标志的近似及其例外237

【困惑二十三】239

③文字标志中的汉字与汉字、中文与外文、外文与外文的含义相同或近似的245

【困惑二十四】246

④标志文字由字、词重叠而成的247

⑤标志的主要构成是将他人的在先权利与本商品的通用名称、型号组合而成的248

⑥标志构成仅是将他人的在先权利点缀某些特定场所文字的248

⑦标志构成是将他人在先权利与某些非显著性标志嫁接而成的249

⑧标志构成仅是对他人的在先权利添加修饰词的及其例外251

【困惑二十五】253

例外情形254

⑨标志的主要部分与在先权利的显著部分近似的及其例外255

【困惑二十六】257

例外情形258

【困惑二十七】258

⑩标志将他人在先具有一定知名度或显著性的文字商标包含其中的259

（2）图形商标的近似260

①图形标志与在先权利的外观整体近似的260

②图形标志将他人在先具有一定知名度或显著性的图形商标包含其中的260

（3）组合商标的近似260

①标志中的汉字部分与在先权利相同或近似的260

②标志中的外文部分与在先权利相同或近似的及其例外262

例外情形264

③标志中不同语种文字的主要含义相同或近似的及其例外265

【困惑二十八】267

④标志中的图形部分与在先权利近似的及其例外268

⑤标志的整体外观或含义近似的271

§6.怎样判定“立体商标的相同或近似的”情形？272

1.申请立体商标须知272

2.立体商标注册申请不予核准的一般情形272

（1）标志仅是商品本身固有性质的形状272

（2）标志仅为获得技术效果而需有的商品形状273

（3）标志仅表示商品具有实质性价值的形状273

（4）立体商标缺乏显著性特征及其例外273

①标志指定使用商品仅为通用或者常用商品的形状及其例外273

②标志指定使用商品为通用或者常用包装物的形状及其例外274

③其他缺乏显著特征的及其例外275

3.立体商标之间和立体商标与平面商标相同、近似的情形276

（1）立体商标之间的相同与近似276

①两商标整体视觉效果相同或近似276

②两商标的三维标志或者其他标志相同或近似276

③两商标具有显著特征的其他标志相同或近似及其例外276

（2）立体商标与平面商标之间的相同与近似277

①两商标具有显著特征的标志相同或近似277

②两商标具有显著特征的其他标志相同或者近似277

§7.怎样判定“颜色组合”商标的相同或近似的情形？278

1.申请颜色商标须知278

2.颜色组合商标注册申请不予核准的一般情形278

（1）标志仅有指定使用商品的天然颜色、商品本身颜色，缺乏显著特征的278

（2）标志缺乏其他显著性的279

3.颜色组合商标的相同与近似279

（1）颜色组合商标之间的相同与近似279

（2）颜色组合商标与平面商标、立体商标的相同与近似280

§8.对申请注册的集体商标、证明商标是如何进行审查的？280

1.集体商标申请人主体资格必须符合规定并有完备的使用管理规则281

（1）申请人应当提交法定证明文件281

（2）申请人应当提交集体成员的名称和地址281

（3）集体商标应有使用管理规则281

2.证明商标申请人主体资格与资质必须符合规定并有完备的使用管理规则282

（1）申请人应当提交法定证明文件282

（2）申请人应当具有相应的资质条件282

（3）证明商标应有使用管理规则282

3.以地理标志申请集体商标、证明商标的情形282

（1）指定使用商品应具有特定品质、信誉等282

（2）商品品质主要由自然因素或者人文因素所决定285

①主要由当地的自然条件决定的285

②由自然因素和人文因素共同决定的286

③主要由人文因素决定的287

（3）产地范围的限定288

§9.对特殊标志的是如何进行审查的？288

1.特殊标志的形式审查289

2.特殊标志的实质审查289

3.请求宣告特殊标志登记无效程序289

（三）商标审理的依据及具体标准289

〔简要说明〕289

§1.对复制、摹仿或者翻译他人驰名商标的是如何审理的？290

§2.对擅自注册被代理人或被代表人商标的是如何审理的？291

1.擅自注册被代理人或者被代表人商标的适用要件292

2.代理关系、代表关系的判定292

（1）被代理人提供证据证明代理关系的存在292

（2）被代表人提供证据证明代表关系的存在293

3.被代理人、被代表人的商标293

（1）被代理人商标的类型293

（2）被代表人商标的类型293

4.歧议商标是以代理人或代表人名义申请注册的293

5.对被代理人、被代表人商标的保护范围293

6.代理人、代表人取得商标注册授权的判定293

7.利害关系人的判定294

§3.对损害他人在先权利的商标是如何审理的？294

1.如何对在先商号权予以判定及保护？294

（1）在先商号权必须具备的要件及其界定295

（2）歧议商标混淆可能性的判定及保护范围295

①在先商号的独创性295

②在先商号的知名度295

③商标指定的范围与商号权人的主营范围基本一致295

④在先商号权保护范围295

2.如何对在先著作权予以判定及保护？295

3.如何对在先外观设计专利权予以判定及保护？296

4.如何对他人姓名权予以保护及判定？297

5.如何对他人肖像权予以保护及判定？297

§4.对抢注他人使用并有一定影响的商标是如何审理的？298

1.在先使用商标必须具备的适用要件298

2.在先使用并有一定影响商标的判定299

3.对于以不正当手段恶意抢注的判定299

§5.对以欺骗手段或其他不正当手段取得商标注册的，如何审理？300

1.以欺骗手段取得商标注册必须具备的适用要件300

2.以其他不正当手段取得商标注册必须具备的适用要件301

§6.撤销注册商标是如何审理的？301

1.商标注册不当的判定与审理301

2.商标使用行为的判定与审理302

（1）对自行改变注册商标的判定302

（2）对自行改变注册商标的注册人名义、地址或其他注册事项情形的判定303

①自行改变注册商标的注册人名义303

②自行改变注册商标的注册人地址303

③自行改变注册商标的其他注册事项303

【困惑二十九】303

（3）对自行转让注册商标的判定303

（4）对连续三年停止使用注册商标的判定304

①商标使用的形式304

②被申请人负有举证责任及举证要求305

③注册商标连续三年停止使用的正当理由305

3.因商品质量问题撤销商标的审理305

§7.类似商品或服务是如何判定的？306

1.类似商品的判定306

（1）商品的功能、用途306

（2）商品的原材料、成分306

（3）商品的销售渠道、销售场所307

（4）商品与零部件307

（5）商品的生产者、消费者307

（6）消费习惯307

2.类似服务的判定307

（1）服务的目的307

（2）服务的内容307

（3）服务方式与服务场所308

（4）服务的对象范围308

（5） 服务的提供者308

3.商品与服务是否类似的判定308

八、商标知识产权与其他知识产权的权利竞合及衔接309

〔简要说明〕309

（一）商标权与企业名称权的权利问题309

§1.商标与企业名称中的字号（商号）的联系310

1.二者保持一致性是最佳选择310

2.二者功能上具有相似之处311

3.“商标”与“牌子”的关系311

4.商标与厂（司）徽（标）的关系312

5.服务业的商号与服务商标的关系312

§2.商标与企业名称中的字号的区别313

1.形式不同313

2.要求不同314

3.适用不同法律的调整314

§3.商标权与企业名称权权利冲突的处理原则314

1.商标权与企业名称（商号）权权利冲突的主要表现形式314

（1）企业名称（商号）权侵犯商标权315

（2）商标权侵犯企业名称（商号）权316

2.解决商标权与企业名称（商号）权权利冲突的原则316

（1）商标权与企业名称权的权利冲突是否实际存在？316

（2）商标与字号的使用是否违反诚实信用原则和损害在先合法权利的原则？317

（3）商标或者字号是否具有独创性？317

（4）商标或字号是否具有高知名度及如何兼顾利益平衡的原则？318

（二）商标权与域名权的权利问题319

§1.域名的概念及性质319

1.域名的概念319

2.域名的性质319

§2.域名与商标的联系319

1.在注册的必要性上320

2.在识别功能上321

3.在实际使用上321

4.域名和商标的一体性321

§3.域名与商标有何区别？322

1.使用者不同322

2.唯一性不同322

3.使用目的不同322

4.组成不同322

5.显著性不同323

6.相似性限制条件不同323

7.地域性不同323

8.时间性不同323

§4.怎样理解域名的商标化与商标的域名化？323

1.将域名注册为商标的必要性和可行性324

（1）将域名注册为商标是保护域名及网络公司合法利益的有效途径324

（2）域名的识别性特征决定了域名具有成为商标的可能性324

2.域名商标化应注意的问题324

（1）域名申请商标注册同样必须遵循《商标法》的要求325

（2）域名商标也必须从事商业性的使用325

（3）注册域名商标是域名获得商标化保护的必要条件325

3.将商标注册为域名的必要性和可行性325

4.域名与商标的一体化是网络经济发展的必然326

（三）商标权与作品、外观设计的权利问题326

§1.商标与作品的关系326

1.商标与作品的联系326

2.商标与作品的区别327

§2.商标与外观设计的关系327

1.商标与外观设计的联系327

2.商标与外观设计的区别328

§3.商标与作品及外观设计的权利关系328

1.将他人作品或外观设计作为商标注册和使用的情形328

2.将他人商标作为外观设计使用或申请专利的情形329

§4.商标与商品包装（装潢）的权利关系329

§5.商标与书名的权利关系330

（四）商标权与商品名称的权利问题332

1.商标与商品通用名称的关系332

2.商标与知名商品特有名称的关系333

3.商标与新产品商品名称的关系333

（五）商标权与姓名权的权利问题335

§1.将姓名作为商标注册和使用的情形335

1.将自己或他人姓名作为商标335

2.将历史人物或者当代名人姓名作为商标336

（1）以古代历史人物的姓名作为商标336

（2）以近现代历史人物的姓名作为商标337

（3）以笔名或别名作为商标337

（4）禁止将历任或现任党和国家领导人的姓名作为商标338

§2.姓名权与商标权权利冲突的处理原则338

1.相同的姓名与文字商标的相同338

2.名人的姓名权与商标权339

3.普通人与名人的姓名权暨商标权的相同339

4.姓名商标的注册和使用应遵循诚实信用原则340

（六）商标权与肖像权的权利问题340

1.将自己的肖像作为商标340

2.将他人肖像作为商标341

3.正确处理商标权与肖像权及著作权的关系341

（七）商标权的行使与市场垄断的关系问题342

§1.将商品通用名称及专利名称作为商标注册的情形342

§2.通过商标收购（受让）方式试图垄断市场的情形343

§3.滥用商标权试图垄断作品使用的情形345

【小结】345

九、企业商标策略问题概述349

（一）企业商标策略是国家知识产权战略的重要组成部分349

（二）企业实施商标策略的几个具体问题350

§1.商标命名——企业成长的起点350

§2.努力使企业名称中“字号”与商标名称保持一致性353

§3.及时在国内注册商标是企业商标策略的基础和前提353

§4.未雨绸缪、不失时机地在贸易国（地区）申请商标注册356

§5.根据企业自身特点，建立商标保护体系360

§6.实施主商标与副商标并用的策略363

§7.注重商标的广告作用，全面铸就商标形象365

§8.正确估价商标价值（商标价值自我测定法）365

结束语369

后记370